论有限责任公司股权的执行(史玉成),发表于省级刊物《法制博览》[国际标准刊号:ISSN 2095-4379,国内统一刊号:CN14-1188/D]

浏览数:103     发布时间:2017-06-01

发布日期:2015/7/23

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史玉成  

江苏致邦(常州)律师事务所,邮编:213000

作者简介:史玉成(1976-),女,江苏致邦(常州)律师事务所,学历:本科,研究方向:民商法

内容提要:随着社会经济的不断发展,财产的多元化,给法院的执行带了新的问题和挑战。本文从现行法律、法规对公司股权强制执行的规定出发,就有限责任公司股权的强制执行在司法实践中的具体操作存在的一些问题,进行探讨和研究的同时,提出几点完善执行的建议。

关键词:股东  股权  股权的强制执行

 一、股东、股权的定义

    股东是指对公司负有出资义务,记载在公司章程和股东名册上并经工商行政管理部门登记的人。具体来说,有限责任公司股东包括:公司的创始人;依法受让出资取得股权的人;公司增资时的新股东;公司合并时的新股东;按公司章程规定,自然人死亡后,继承股东资格的合法继承人及受赠人。

    股权又称股东权,是指股东基于出资或认购股份的行为而在依法设立的公司中取得股东地位,因而在公司中享有的以财产受益权为核心并可依法参与公司事务的权利。

 二、股权的强制执行

随着市场经济的日益发展,股权成为财产结构的重要组成部分,所以在特定条件下,将有限责任公司股权作为强制执行程序的对象恰当。

    1、股权强制执行的法律依据

    随着200611日《公司法》的实施,首次以法律的形式明确了股权的可执行性。新《公司法》第72条,规定了股权的强制执行,“人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时,应当通知公司及全体股东,其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的,视为放弃优先购买权”。该规定明确了法律对公司股权对内、对外转让的不同要求,且使得有限责任公司的股权转让更具有可操作性。由此可见,股权的强制执行是法院以法定程序将被执行人所享有的股权予以强制转让的一种司法行为。其过程是“法院凭借国家强制力,强制地把属于负债股东的投资权益依照法定的条件和程序转让给第三人的过程”

    2、执行的前提条件

股权的强制执行是指人民法院根据债权人的申请,依据生效的法律文书,对被申请人作为股东在其他公司持有的股份或出资所采取的一种强制转让措施。股权的强制执行需要两个条件,一是实体条件,二是程序条件。

(一)股权强制执行的实体条件

1)作为被申请执行人名下确无可供执行的财产,或是执行其他财产后仍然不足以清偿债务的。

    2)股权的确定

 a、瑕疵出资股东的股权。瑕疵出资人已经在公司股东名册及公司登记机关文件中,其应当具有股东身份,享有股权,即便是在公司章程中对瑕疵出资有特别约定的,也不应当影响其享有股东权益,因为该约定属于内部约定,不得对抗第三人。因此瑕疵出资人系公司股东,其股权应当属于可供执行财产。

 b、隐名股东的股权。隐名股东享有股权必须以公司股东为前提,而在我国,对隐名股东资格的认定存在一定的分歧,一种理论认为应当认定实际投资人为股东,另一种理论认为应当认定名义上的投资人为股东。在股权执行过程中,如遇到案外第三人以实际出资人为由,对股权的强制执行提出异议,人民法院应当告知其通过诉讼途径确认自己的股东身份,隐名出资人的股东身份经合法程序得以确认,则该隐名股东名下的股权方才不可作为强制执行的对象。

C、一人公司股权。如果该一人公司的被申请执行人利用股东身份提供虚假的财务报表,虚构公司的利润,抬高公司股权的价格,致使申请人无法按照公司实际财务状况对股权的真实价值受偿时,可利用“揭开公司面纱制度”,股东的一人公司资产与个人资产或家庭资产混同,届时,则可以执行其家庭资产。

3)强制执行股权必须?;す酒渌啥挠畔裙郝蛉?。新《公司法》第72条,对股东优先购买权及程序的规定是基于维护有限责任公司的“人合性”,以利于公司发展和股东组成的稳定。

4)强制执行须秉承资本维持原则?!豆痉ā返?span class="oldlb">28条“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的,应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的,应当依法办理其财产权的转移手续?!钡?span class="oldlb">35条“公司成立后,股东不得抽逃出资。 ”根据公司法的基本理论,公司成立后,公司财产独立于股东个人财产,所以司法实践中必须避免对有限责任公司的自有财产进行执行或要求公司交出被申请执行人的出资。

(二)、股权强制执行的程序条件

《最高院<关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)>》第53条第二款规定“冻结股资权益或股权的,应当通知有关企业不得办理被冻结投资权益或股权的转移手续,不得向被执行人支付股息或红利。被冻结的投资权益或股权,被执行人不得自行转让?!?/span>

 三、强制执行中遇到的问题

1、公司股东“同等条件下的优先购买权”?!豆痉ā返?span class="oldlb">72条仅规定股东“同等条件下”享有优先购买权,但没有对同等条件做更详细具体的解释,如果采取严格的绝对同等条件,有限制股东优先购买之嫌,但如果采取非严格的绝对同等条件,无形中又可能限制股东对外转让股权的自由。

2、股权无人受让的尴尬。在有限责任公司中,基于其“人合性”的特点,股东之间的信任及共同的经济利益,一旦股东在公司中的股权作为执行标的,则该股东是否会利用自己和其他股东之间的关系,串通提供虚假的财务报表,或是让有意向受让股权的第三人认为,即便是受让了股份,也无法在公司享有法律和公司章程规定的股东权益,而造成股权无人受让的局面。

在我国,“执行难”一直是一个大问题,民事执行制度的不完善是其中一大原因,关于特殊财产权利(包括股权)的执行更是如此,虽然国家出台了一系列的司法解释来用于规范执行程序,但对很多问题并没有作出具体详细的规定和有效的措施,实践操作性较差,无法满足形势发展的需要,如执行股权中公告制度尚不完善,由于股权的特殊性,强制执行股权必然会引起公司内部持股人或持股比例等实质性变化,股权变化必须到有关工商行政管理部门办理变更登记方为有效。我国应当仿效国际上一些国家的做法,制订一部独立的《强制执行法》,将保全和执行的标的予以区分对待,并规定各类标的适用与之相适应的执行措施,特别要注意有关特殊财产权利(包括股权)的保全和执行问题。
参考文献:

1、罗培新主编 《给企业讲公司法》 中国法制出版社  2011年版

2、时建中   《公司法原理》  中国法制出版社  2006年版 

3、郭小玲  《析强制执行有限公司股权的可行性和必要性》  载中国法院网  2010年6月9

4、唐德华主编 《执行法律及司法解释条文释义》 人民法院出版社  20067月第2次版

 

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